Кадры

Договор оказания услуг плюсы и минусы. Плюсы и минусы заключения договора гпх для работника

Устраиваясь на работу, мы обычно заключаем трудовой договор. Однако это не единственный способ законных взаимоотношений с работодателем. Какие договоры может заключить физическое лицо, рассказал в своей колонке наш эксперт Александр Пятинский, к. э. н., главный бухгалтер ГК «ЛАНИТ Образование».

На вершинах треугольника

Развитие трудового и гражданского законодательства порождает новые формы взаимоотношений между физическими лицами и заказчиками. Теперь на компанию работают не только сотрудники в офисе, но и часто целая армия фрилансеров из разных городов страны. Ключевой вопрос - как исполнителю минимизировать риски, и определить более выгодный вариант сотрудничества

Классический треугольник взаимоотношений - это работодатель, сотрудник и Трудовой кодекс. Однако тенденцией последних лет является поиск новых возможностей, скрывающихся в гражданском законодательстве. Работодатели оптимизируют ресурсы, исполнители получают выгоду в виде защищенных взаимоотношений.

Мифы договорного процесса

Анализ Трудового и Гражданского кодекса, а также судебная практика позволяют нам разобрать несколько наиболее часто встречающихся заблуждений.

1. «Договор гражданско-правового характера (далее ГПХ) является разновидностью неофициальных взаимоотношений».

Если вы получаете вознаграждение по договору ГПХ путем перевода на свой счет в банке, будьте уверены в том, что соблюдены нормы закона. В день перевода по договору с суммы вознаграждения будет переведен подоходный налог, и начислены страховые взносы во внебюджетные фонды. Исключений нет. Более того, уплата налогов и сборов полностью лежит на заказчике. Без уплаты НДФЛ банк заказчика, вероятнее всего, не пропустит оплату по договору ГПХ. Договор ГПХ имеет юридическую силу, и в случае нарушения прав одной из сторон возможно обращение в судебные инстанции.

2. «С договора ГПХ не идут отчисления в Пенсионный фонд».

Это заблуждение. Федеральными законами предусмотрена уплата заказчиком в полном объеме страховых взносов в Пенсионный фонд и Федеральный фонд обязательного медицинского страхования. Парадокс заключается в том, что запись в трудовую книжку не делается по договору ГПХ (ведь по ней считают трудовой стаж сотрудники Пенсионного фонда), а взносы уплачиваются. Дело в том, что сейчас активно обсуждается перспектива отмены трудовых книжек на законодательном уровне. Так как с экономической точки зрения ключевым моментом является не запись на бумаге, а факт уплаты взносов. Да, и согласно Правилам подсчета и подтверждения страхового стажа для установления трудовой пенсии период, на который заключен договор ГПХ, входит в страховой стаж, дающий право на пенсию по старости. Единственный внебюджетный фонд, в который не идут отчисления, - это соцстрах. Поэтому право на больничные и пособия по беременности и родам для граждан, заключивших договоры ГПХ, не предусмотрено.

3. «Нельзя одновременно работать и по договору ГПХ, и по трудовому договору у одного заказчика».

Нет ни одного нормативного акта в Трудовом или Гражданском кодексе, который бы запрещал комбинировать такой вариант сотрудничества. Главное, чтобы отношения по договору ГПХ не были подменой трудовых отношений. В противном случае, договор ГПХ будет признан недействительным и переквалифицирован в трудовой договор.

Отличительные черты

Основные отличия между договором ГПХ и трудовым договором:

Отношения по трудовому договору регулируются Трудовым кодексом, а по договор ГПХ - Гражданским;

Для выполнения работы по договору ГПХ можно привлекать третьих лиц (если это не запрещено договором), по трудовому договору придется трудиться лично;

Сотрудник, с которым заключен трудовой договор, обязан соблюдать правила трудового распорядка, тогда как по договору ГПХ такая обязанность не предусмотрена;

Основанием для оплаты по трудовому договору является табель, а для оплаты по договору ГПХ - акт выполненных работ;

По трудовому договору работодатель обязан обеспечить сотрудника оборудованным рабочим местом и материалам, а по договору ГПХ исполнитель должен самостоятельно позаботиться об этих вопросах (если это не определено договором).

Плюсов и минусов достаточно и при заключении трудового, и при заключении договора ГПХ.

Плюсы трудового договора

Есть право на «больничные», на ежегодный отпуск, во время которого рабочее место сохраняется;

Гарантирован минимальный размер оплаты труда;

На время командировки сохраняется средний заработок;

Выплата зарплаты осуществляется не реже, чем каждые полмесяца, а оплата работы в выходные и праздники учитывается в двойном размере (или с представлением дополнительных дней отдыха).

Минусы трудового договора

Четко определенный рабочий день (например, с 9–00 до 18–00);

Рабочий процесс регламентируется работодателем;

Сотрудник обязан соблюдать все локальные акты работодателя;

Сотрудник несет дисциплинарную и материальную ответственность за имущество, которое предоставляет работодатель для исполнения трудовых функций.

Плюсы договора ГПХ

Исполнитель имеет полное право не соблюдать правила внутреннего распорядка;

Отсутствие тотального контроля за работой со стороны заказчика;

Полная самостоятельность при выполнении работ;

Исполнитель имеет полное право отказаться от участия в субботниках, корпоративах и других мероприятиях, не предусмотренных договором.

Минусы договора ГПХ

Договор ГПХ всегда заключается на определенный срок;

Не уплачиваются взносы на социальное страхование;

Не предоставляются учебные и ежегодные отпуска;

Выплата материальной помощи и компенсаций по договору ГПХ не предусмотрена.

Что выбрать?

Большая часть тех, кто ищет работу, панически боится договоров ГПХ. При том, что те, кто работал достаточно долгое время по договору ГПХ, недоумевают и больше не хотят возвращаться к трудовым отношениям.

Например, если работать по договору ГПХ, права на больничный нет. Более того, при устройстве на работу страховой стаж будет равен нулю, а пособие по временной нетрудоспособности будет считаться по минимальным значениям. Но работа по договору ГПХ дает гарантированную сумму заработка при выполненном объеме работ, определенному сторонами, и не важно, болели вы или нет. Что же получается по трудовому договору? Сотрудник получит сумму оклада за минусом дней больничного, вместо которых будет выплачено пособие посчитанное исходя из 5965 руб. Из этой суммы еще и НДФЛ удержат и скорректируют на страховой стаж в размере 60%.

И последнее, трудовой договор своими корнями уходит в соглашение о добровольном переходе в холопство… dme.

Гражданско-правовой договор заключают на выполнение, как правило, разовых работ, для которых нецелесообразно принимать работника по трудовому договору. Такие договоры регулирует гражданское законодательство. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию и подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка организации.

Виды гражданско-правовых договоров

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:

Договор подряда (ст. 702 ГК РФ);

Договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ);

Договор перевозки (ст. 784 ГК РФ);

Договор транспортной экспедиции (ст. 801 ГК РФ);

Договор хранения (ст. 886 ГК РФ);

Договор поручения (ст. 971 ГК РФ);

Договор комиссии (ст. 990 ГК РФ);

Договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ);

Агентский договор (ст. 1005 ГК РФ).

Имейте в виду, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Поэтому в указанную группу гражданско-правовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

Договор гражданско-правового характера: стоит ли?

Договор гражданско-правового характера (далее – Договор) заключается между работником (исполнителем) и работодателем (нанимателем). В нем указывается, что работник обязуется выполнить определенную работу за определенный срок. Вид работы и сроки оговариваются в договоре. Если сроки, качество работы, обязанности, оговоренные в договоре, выполнены в полном объеме, то наниматель оплачивает исполнителю его деятельность.

Плюсы заключения договора гражданско-правового характера

Плюсом заключения такого Договора для исполнителя является то, что внутренний распорядок организации не распространяется на работника, с которым заключен Договор. Такой работник как бы «сам себе хозяин». Исполнитель должен выполнить только указанные в Договоре работы, все остальные виды деятельности, а так же имеющиеся на предприятии обязательные мероприятия, не распространяются на такого работника. Заключение такого Договора выгодно для работников, выполняющих «одноразовые» работы (ремонт, стройка, перевозка грузов и т.д.), а так же для людей, занимающихся различными видами творчества (фотографы, художники, журналисты, музыканты и т.д.). Пожалуй, это главное преимущество.

Чем же невыгодно заключение договора гражданско-правового характера для работника?

Минусами являются непостоянность работы, отсутствие записи о трудовой деятельности в трудовой книжке, а также работник не сможет рассчитывать на социальные выплаты. Также такой работник практически не имеет шансов на поддержку при обращении в трудовую инспекцию или прокуратуру, если возник инцидент с работодателем. При некачественном выполнении работ, работодатель имеет право наложить на исполнителя штраф.

Отличия гражданско-правового договора от трудового договора

Гражданско-правового договора необходимо учесть ряд особенностей.

1. Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). Работы выполняются на протяжении всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Наличие такого критерия, отличающего трудовой договор от гражданско-правового, подтверждает и арбитражная практика.

Рекомендация: в гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) пропишите объем выполняемых работ. Например, не указывайте в теле договора, что человека берут водителем, укажите лишь его задачу: доставка груза по установленному маршруту.

2. Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя организации.

3. Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать.

Рекомендация: в гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ. Предусмотрите в нем сдельную оплату, то есть оплату за выполненную работу. Иначе гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой.

4. На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату больничных и т. п.)

5. Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку.

Рекомендация: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат, иначе такой договор могут признать трудовым.

6. Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.

Что же делать?

Заключать или нет, это выбор каждого. Несомненно, есть положительные и отрицательные стороны этого вопроса. Современные эксперты считают, что в скором времени заключение такого договора займет первое место в оформлении трудовых отношений между работником и работодателем.

Договор гражданско-правового характера (ГПХ) – письменное соглашение, которое регулируется нормами Гражданского Кодекса РФ. Он определяет отношения между лицами — физическими или юридическими, по поводу возникновения, изменения и прекращения правовых отношений. Видов подобных соглашений много и они имеют отличия. Самым же распространенным остается ГПД, в результате заказчик ожидает получить результат от исполнителя в виде выполненной работы или услуги.

Чаще всего положения этого документа рассматривают в сравнении с распространенным трудовым договором, регулируемым Трудовым Кодексом РФ. В соглашении ГПХ отличительной чертой является факт того, что стороны не состоят в полноценных трудовых отношений. А в документе определяется результат работы или услуги, получаемой нанимателем, а также прописаны отношения имущественного или иного характера.

Учитывается ли в стаж

Вопрос об учете стажа, возникает в первую очередь из-за того, что «работодатель» не делает записи в трудовую книжку наемного работника.

Однако работа по такому виду договора учитывается для расчета пенсии, так как работодатель все равно уплачивает пенсионные взносы за работника. Но ГПД должен быть оформлен согласно законодательства РФ.

В страховой стаж будет включаться весь период работы по ГПД. Сроки окончания действия документа могут быть не прописаны, тогда учитывается период фактической уплаты обязательных платежей организации в фонды .

Стоит отметить, что период деятельности по ГПД не учитывается при начислении пособия по безработице , а также, если работник заболел для оплаты больничного листа. К тому же отсутствие записи в трудовой книжке иногда негативно сказывается при новом трудоустройстве на постоянную должность.

Правовое регулирование

Все возникшие отношения по ГПД между лицами контролируются и регулируются 2 Частью Гражданского Кодекса РФ , подчиненного Конституции РФ. Поэтому при оформлении документов, вместо терминов трудового законодательства нужно пользоваться понятиями ГК РФ.

Поскольку Гражданским Кодексом определены несколько видов соглашений, которые носят гражданско-правовой характер, каждому из них посвящена отдельная глава. ГК РФ дает точные определения основным понятиям – работа и услуга — в ст.703 и ст.779 соответственно. Также важным пунктом является наличие сроков окончания действия соглашения (ст.708 и ст.783).В противоположность — трудовые договора в большинстве случаев не имеют конкретных сроков действия.

С 2015 года, наниматели, уличенные в подмене ТД гражданско-правовым, понесут серьезные штрафы. Часто это делают, чтобы заказчику снизить уровень собственной ответственности и уменьшить затраты на премии, пособия и т.д.

Соблюдать или нет правила внутреннего распорядка

Одним из обязательных пунктов Трудового договора остается необходимость соблюдать Правила внутреннего распорядка, которые там прописаны. Весь процесс деятельности сотрудника регламентирован локальными документами и согласован с режимом работы организации. Например, имеется время начала и окончания рабочего дня или смены; отведено время для перерывов и обедов и т.д.

Исполнитель, выполняющий услугу по ГПД, не вносится в штатное расписание компании и не занимает определенную должность . Отсюда следует, необязательность соблюдения внутренних локальных актов организации, следовательно, нет необходимости следовать Правилам внутреннего трудового распорядка. Каким способом выполнять необходимый фронт работ он выбирает самостоятельно. Учитывая ст.748 ГК РФ , наниматель имеет право проверить или ознакомиться с этапом выполнения заказа, но не может дать указания. Инструктаж по охране труда должен проводиться даже для такого сотрудника.

Плюсы и минусы

Для заказчика

Для нанимателя такое оформление сотрудников по ГПД имеет достаточно много плюсов:

Удобно, если необходимо выполнить разовые работы или услуги, поскольку не нужно оформлять исполнителя в штат.
Не требуется оформление многочисленной кадровой документации.
Снижаются затраты на уплату страховых взносов, в частности нет необходимости перечислять взносы в ФСС.
Оплачивается не время, которое затратили на деятельность, а итоговый результат, исполненный за ограниченный срок. Предполагается более добросовестное исполнение обязанностей исполнителем заказа.
Отсутствуют затраты на больничный и различные компенсации и льготы.
Не нужно оборудовать рабочее место.

Незаконно, когда полноценные трудовые отношения оформляются по ГПД. При этом нарушение законодательства может быть выявлено во время проверки инспекцией труда, либо по жалобе самого исполнителя. При доказанном нарушении организации грозят штрафы, а также восстановление ущемленных прав, в том числе материальных.

Нередки случаи признания соглашения недействительным , если у нанятого исполнителя отсутствует лицензия для выполнения определенного вида деятельности. Например, строительства.

Для исполнителя

Преимуществ работы по ГПД не так уж и много, но они есть:

Срок оплаты строго указан в соглашении, поэтому выплата будет обязательно. Отсрочка платежа является наказуемым событием.
Не требуется соблюдение Правил внутреннего распорядка, а значит, можно выполнять заказ в удобное время.

Практически во всех случаях договор ГПД имеет гораздо больше минусов для исполнителя, нежели для работодателя — заказчика, поскольку :

отсутствует запись в трудовой книжке;
не оплачиваются больничные листы и выплаты по беременности;
не оплачиваются отпуска.

Юристы считают вполне возможным выполнять на условиях ГПД разовые работы, но для постоянного трудоустройства такой вариант будет невыгоден.

Документальное оформление

При заключении ГПД нет необходимости оформлять много документов , как в трудовых отношениях: приказов, трудовых книжек и личных карточек Т-2. Необходим только документ в виде соглашения. Он оформляется письменно (ст.161 ГК РФ), если документ заключается:

между юридическими лицами, либо юр. лицом и гражданином;
между гражданами, а предусмотренная сумма превышает размер минимальной оплаты труда в 10 раз.

Помимо этого существует вариант и устного соглашения, согласно ст.159 ГК РФ .

Обязательными пунктами договора являются : дата начала работ и их окончание, размер оплаты и условия ее выплаты, результат услуги или список работ, условия сдачи — приемки результата, требования, предъявляемые к качеству работы или услуги, ответственность сторон за несоблюдение условий соглашения.

Оплата труда

Оплачивается результат деятельности исполнителя в размере установленном ГПД , по частям либо сразу полностью. Помимо размера прописывают и сроки произведения начислений , которые чаще всего совпадают с завершением работ. Оплату производят после сдачи результата и подписания акта — приемки. При выполнении большого объема услуг, можно разбить его на этапы, которые будут оплачиваться по отдельности.

В случаях, когда устанавливается периодичность выплат, может встать вопрос о переквалификации ГПД в трудовой договор.

Отпуск

Отпуск является гарантией, дающейся трудовым законодательством, работнику, которая предоставляется в соответствии со штатным расписанием и внутренними локальными нормативными актами организации.

Поскольку исполнитель, оформленный по ГПД, не выполняет локальные акты и его деятельность не регулируется ТК РФ, отпуск для него не предоставляется . Помимо этого выплаты по ГПД не берутся при расчете среднего заработка в будущем.

Больничный

Оплата больничного листа для лиц, заключивших договор гражданско-правового характера, не производится , так как не уплачиваются взносы в ФСС. Также, в ФЗ №255 «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности» приведен список лиц, которые подлежат страхованию. В соответствии с этим документом, граждане, работающие по ГПХ, не входят в этот перечень.

Командировка

Понятие «командировка» предусмотрено только Трудовым кодексом , в Гражданском кодексе такого определения не существует. В связи с этим наниматель не имеет права отправить исполнителя в оплачиваемую командировку . В ситуации, когда выполнение условий договора требует поездок в другую местность, можно стоимость проживания и проезда внести в общую стоимость соглашения.

Пособия

Поскольку исполнитель не становится лицом застрахованным, никакие дополнительные выплаты, кроме оговоренной суммы за результат, не производятся . Если человек выполняет работы по такому договору, то для оформления таких пособий необходимо обратиться в органы соцзащиты, после чего выплаты будут производиться в минимальном размере.

На данный момент договор ПГХ заключается достаточно часто и это связано с развитием информационных технологий и работы через интернет в виде фриланса, а также строительства, журналистика, написание статей и т.д.

В данном видео содержится подробное сравнение трудового договора и договора ГПД, полезная информация для тех, кто работает по договору такому и кто оформляет.