Изменение стороны договора дополнительным соглашением. Как заключается соглашение о замене стороны в договоре

При заключении договоров перевода долга или уступки прав требования происходит смена лиц в обязательстве. При этом эти договоры кардинально различаются между собой, хотя и имеют некоторые сходства. Законодатель конкретно не выделяет, по каким договорам возможна перемена лиц в обязательстве, а по каким невозможна, поэтому область применения этих договоров очень обширная.

Чтобы разобраться в каких случаях заключаются вышеуказанные договоры и чем они различаются, раскроем их понятия, приведем различия и сходства этих договоров.

Перевод долга - это переход обязанностей от должника к другому лицу, осуществленный с согласия кредитора и в надлежащей форме, в результате которого место прежнего должника в обязательстве занимает новый, при сохранении содержания самого обязательства.

По договору цессии право (требование), принадлежащее кредитору (цеденту) на основании обязательства, передается им другому лицу (цессионарию).

Законодатель в ст. 383 ГК РФ определяет, перечень прав, которые не могут переходить к другим лицам. Это права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

Различия договоров с переменой лиц в обязательстве :

1. При переводе долга происходит замена должника, а при уступке прав требования (цессии) замена кредитора.

2. При переводе должником своего долга требуется согласие кредитора, а при уступке прав требования (цессии) согласие должника по общему правилу не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором (п.2 ст. 382, п.1 ст. 391 ГК РФ).

Законодатель выделяет следующие случаи, когда требуется согласие должника для уступки прав требования в соответствии с законом:

• уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Для примера, это требования о выплате алиментов, пенсий, социальных пособий и т.д. (п.2 ст. 388 ГК РФ);
• уступка прав по чартеру (ст. 121 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ);
• перемена лиц по концессионному соглашению путем уступки требования или перевода долга допускается с согласия концедента с момента ввода в эксплуатацию объекта концессионного соглашения (п.2 ст.5 федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях");
• продажа или осуществление отчуждения иным образом доли участником общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества (п.2 ст.21 федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Сходства договоров с переменой лиц в обязательстве :

• При переводе долга или уступке права требования возможен перевод долга полностью или части долга;
• Форма договоров перевода долга и уступки прав требования должна соответствовать форме сделки, по которой переводится долг или уступается право требования, за исключением уступки требования по ордерной ценной бумаге (ст. 389, п.2 ст.391 ГК РФ);
• Единственным существенным условием договоров является предмет договора.

Также хотелось бы выделить отличия в видах договораов с переменой лиц в обязательстве:

• При исполнении обязательства третьим лицом кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, а перевод долга возможен только с согласия кредитора. В соответствии с п. 1 ст. 313 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. Обязанность должника исполнить обязательство лично, как правило, зависит от наличия у должника (работников должника) специальных навыков. Примером такого обязательства могут быть названы: договор об оказании услуг по проведению маркетинговых исследований, договор о проведении научно-исследовательских работ и т.п.
• Простое перечисление денежных средств третьим лицом должнику по просьбе кредитора является лишь исполнением третьим лицом - плательщиком чужого обязательства, но не свидетельствует ни о намерении третьего лица принять на себя чужой долг, ни о намерении должника осуществить перевод на это третье лицо своего долга. При этом за ненадлежащее исполнение обязательства, предоставленное третьим лицом, отвечает должник, а не предоставившее исполнение третье лицо. При переводе долга же за ненадлежащее исполнение обязательства отвечает уже новый должник, а первоначальный должник за исполнение обязательства ответственности перед кредитором не несет.

В практике нередки случаи, когда возникает необходимость осуществить замену сторон в договоре . Причинами замены могут стать разные основания, например, смерть одного из контрагентов, прекращение деятельности организации и т.д.

Рассматриваемая ситуация, хотя и является распространенной, но все-таки имеет множество спорных вопросов при реализации замены договорных контрагентов.

Перемена сторон договорных отношений — это процедура, при которой осуществляется передача прав и обязанностей от одного лица к другому.

По сравнению с переменой лиц в обязательстве в рассматриваемом случае происходит смена не в конкретном обязательстве, а во всех.

Субъекты в договоре

Основными субъектами сделки являются должник и кредитор . Каждый участник контрактных взаимоотношений является одновременно как кредитором, так и должным лицом.

Согласно письменным указаниям кредитора, договорные права и обязанности с него могут перейти к иному лицу, которое и обязывается вести все дальнейшие действия с дебитором.

Контрагенты сделки могут быть заменены по различным основаниям, а именно:

• в случае возникновения проблем финансового характера или при банкротстве предприятия;
• при наличии трудностей в производственном плане;
• при смене руководства предприятия.

Законодательством налагается запрет на осуществление замены контрагентов в случае:

• возмещения как морального, так и материального вреда, причиненного здоровью и жизни человека;
• выплаты алиментных обязательств.

Стороны могут быть заменены при различных контрактах (аренды, поставки, возмездного оказания услуг и т.д.).

Аренда

Согласно договору аренды, арендодатель обязуется на возмездной основе предоставить имущество другому контрагенту (арендатору) с целью владения и пользования этим имуществом на временной основе .

Предусматривает возможность перемены договорных контрагентов на основе:

1. Перехода собственнического права арендодателя другому лицу.
2. Гибели нанимателя, впоследствии чего правомочия и обязанности умершего переходят его наследнику, если иное не устанавливается законом либо контрактом.

Несмотря на то, что происходит перемена контрагентов в рассматриваемом контракте, арендные взаимоотношения все равно останутся прежними.

Таким образом, перемена сторон договора может произойти на основе :

• закона, в случае универсального правопреемства в отношении организаций лиц или смерти одной из сторон контракта;
• соглашения насчет замены контрагента.

В случае реорганизации компаний все правомочия и обязанности переходят к вновь возникшей организации, согласно разделительному балансу и передаточному акту. Вновь возникшая организация вступает в арендные правоотношения на оставшийся срок аренды. В таком случае законодательство не обязывает правопреемникам арендных прав и обязательств вновь заключить контракт аренды.

Следует учесть, что при смерти нанимателя в договоре может быть внесено соответственное изменение только после того, как наследник на основе права собственности на наследство подал заявление насчет внесения изменений в ЕГРП и получил соответствующую выписку.

Кроме заявления наследник в указанный орган должен предоставить квитанцию об оплате госпошлины, размер которой, согласно пункта 27 статьи 333.33 НК РФ , составляет 350 рублей для физлиц и 1000 рублей для организаций.

Интерес представляет перемена стороны в договоре аренды, предметом которого является неприватизированный земельный участок. Если данный контракт заключен на срок более 5 лет, то арендатор вправе без согласия собственника предмета сделки передать свои права и обязанности иному лицу в пределах срока, указанного в контракте.

Несмотря на то, что пункт 9 статьи 22 ЗК РФ не обязывает арендатора получить согласие арендодателя на его замену иным лицом, наниматель все равно должен уведомить собственника участка земли об этом .

Следует учесть факт, что в судебной практике отсутствие рассматриваемого уведомления не влечет за собой недействительность контракта.

Поставка

По договору поставки продавец обязуется в определенный срок передать производимые или закупаемые им товары покупателю. При этом последний обязуется использовать полученные им товары в определенных (осуществление коммерческой деятельности и т.д.), но только не в личных и семейных целях.

Перемена осуществляется по двум основаниям :

1. Закон.
2. Соглашение, которое вступает в силу с момента его подписания.

Следует учесть, что замена поставщика (покупателя) осуществляется с согласия второго контрагента. Лицо, получившее права и обязанности прежней стороны, обязывается надлежащим образом и в обусловленные сроки выполнить свои обязанности и получить за это оплату.

Оказание услуг

Согласно договору возмездного оказания услуг, одна из сторон за определенную оплату по заданию заказчика лично оказывает услуги по совершению определенных действий или осуществлению определенной деятельности.

При заключении договора стороны приходят к согласию насчет определенных условий , а именно:

• передачи правомочий и обязанностей контрагента в полном объеме иному лицу;
• передачи документации, из которой вытекают договорные права и обязанности, новому контрагенту и т.д.

Следует учесть, что при смене контрагента в рассматриваемом договоре не возникает надобность заключить новый контракт. Предусмотрен пункт о том, что оно не может привести к изменению условий контракта возмездного оказания услуг.

Рассматриваемое соглашение вступает в силу с момента его подписания и теряет свою юридическую силу при выполнении всех обязательств.

Перемена лиц в первоначальном обязательстве

Основной задачей является полная передача правомочий и обязанностей от одного контрагента другому лицу. Итак, соглашение имеет трехсторонний характер.

В таком случае передающая сторона обязана, касательно намечающиеся замены, проинформировать другую, которая и должна дать свое согласие в виде письма.

Необходимо учесть, что замена договорного контрагента может произойти на любом этапе исполнения контракта .

Поскольку законодательством не предусматривается унифицированная форма данного соглашения, то стороны наделяются правом составить этот документ в произвольной форме в 3 экземплярах.

В соглашении следует включить положения о цессии и переводе долга. Стороны вправе решить вопрос замены контрагента как отдельным договором, так и дополнительным соглашением.

Таким образом, основными условиями составления соглашения являются:

1. Право признать процедуру уступки недействительным, если документ в себе содержит запрет на его проведение.
2. Необходимость уведомления насчет перехода права взыскания к новому кредитору.
3. Возможность передачи долга только в случае наличия предварительной договоренности нового и прежнего дебитора, должностного лица и кредитора и т.д.

При составлении соглашения следует указать в нем данные касательно:

• места и времени его составления;
• реквизитов (ФИО гражданина или полное наименование организаций);
• номера и даты заключения контракта, по которому происходит замена;
• комплекса правомочий и обязанностей, которые передаются иному лицу;
• выполненной части обязанности и т.д.

Таким образом, соглашение может быть составлено по следующему образцу :

Нормативная регламентация

Взаимоотношения, возникшие в связи с переменой сторон в договоре, регулируются следующими кодексами РФ :

1. Гражданским.
2. Гражданско-процессуальным.
3. Земельным.
4. Налоговым.
5. Жилищным.

После того как было заключено соглашение, все правомочия и обязанности насчет исполнения договорных условий переходят к лицу, которое взяло их на себя.

Вопрос от читательницы Клерк.Ру Елены (г. Тамбов)

Ранее заказчиком (Организация А) был заключен договор на выполнение проектных работ с подрядчиком (Организация Б) и перечислен аванс по договору. Затем организации А и Б заключили тройственное соглашение о замене стороны в договоре с новым заказчиком (Организацией В), по которому все права и обязанности заказчика переходят к новому заказчику, т. е. появляется задолженность организации В перед организацией А по оплате ранее перечисленного организацией А аванса и задолженность организации Б перед организацией В по сдаче работ.

Прошу пояснить, как отразить в учете нового заказчика (организации В) задолженности, возникающие при заключении этого соглашения: кредиторскую перед организацией А и дебиторскую - организации Б?

Нужно ли начислить НДС с авансов по задолженности с организацией А? Можно ли принять к вычету НДС по задолженности с организацией Б? На мой взгляд, получается проводка: 60.02 (76.05) орг. Б - 62.02 орг.

Волнует вопрос по НДС.

В бухгалтерском учете Организации В необходимо отразить смену Заказчика следующими проводками:

Д60/орг-я Б К62 (или 76)/орг-я А - отражена смена Заказчика в Организации В

Согласно ст.146 и ст.167 НК РФ предварительная оплата включается в налоговую базу при определении НДС. Предварительной оплатой (авансом) является оплата, полученная продавцом в счет предстоящей поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав. То есть до даты фактической отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав покупателю (п. 1 ст. 487 ГК РФ). При этом под оплатой подразумевается не только поступление денежных средств, но и получение товаров (работ, услуг), имущественных прав в счет предстоящей отгрузки. Соответственно, в Вашей ситуации при заключении трехстороннего соглашения возникает база для исчисления НДС с аванса.

Отмечу также, что абз. 2 п. 17 Правил ведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137, установлено следующее: счета-фактуры на сумму предоплаты регистрируются в книге продаж и в том случае, если расчеты производятся в безденежной форме. При этом принять НДС к вычету с аванса перед организацией Б Вы не можете, поскольку не выполнены условия применения вычета НДС по авансам, перечисленным в п.9 ст.172 НК РФ, а именно: отсутствует документ, подтверждающий перечисление аванса (Письмо Минфина России от 06.03.2009 N 03-07-15/39).

Также в соответствии с пп. "д" п. 19 Правил ведения книги покупок, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137, в книге покупок не регистрируются счета-фактуры, полученные на сумму оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав при безденежных формах расчетов.

Если Вы все же решите применить вычет по счету-фактуре от организации Б на полученный аванс с соблюдением условий п.9 ст.172 НК РФ, то принятое решение придется отстаивать в суде, но возможен и положительный результат (Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 19.01.2012 по делу N А05-5313/2011; Постановлением ФАС Поволжского округа от 03.10.2011 по делу N А12-22832/2010)

Получить персональную консультацию Катерины Васеновой в режиме онлайн очень просто - нужно заполнить . Ежедневно будут выбираться несколько наиболее интересных вопросов, ответы на которые вы сможете прочесть на нашем сайте.

В некоторых ситуациях одна из сторон сделки не может или считает нецелесообразным исполнять свои обязательства, либо осуществлять имеющиеся права. В таком случае договорные отношения требуют корректировки, что возможно сделать, оформив соглашение о замене стороны в договоре.

В таком документе должны быть следующие пункты:

• Реквизиты документа. Указывается номер и дата составления соглашения;
• Наименование документа. Следует указать основной предмет соглашения, а также номер и дату принятия основного договора;
• Наименование сторон. Следует обратить внимание на то, что документ подписывают представители трёх лиц: двух изначальных участников правоотношений и нового. Указывается официальное название, Ф.И.О. и должности лиц, уполномоченных подписывать соглашение;
• Суть документа. Необходимо указать, кому и от кого переходит комплекс правомочий, и в каком объёме (например, права и обязанности);
• Желательно сослаться на договор, ранее подписанный между лицом, передающим обязательства, и новой стороной сделки;
• Утверждение, что новый участник добровольно вступает в правоотношения, обязуется добросовестно пользоваться своими правами и исполнять обязанности;
• Описание текущего состояния дел. Например, кредитор исполнил поставку товара. Из этого следует, что должник должен перечислить определённую сумму на счёт кредитора в установленный срок. Следует указать, какие именно права или обязанности в связи с этим перейдут новой стороне;
• Порядок передачи документов или имущества, если это необходимо для исполнения условий сделки. Часто подобные манипуляции сопровождают замену лиц в договорах подряда;
• Установление даты, с которой замена стороны считается совершённой, а соглашение обретает законную силу. Стороны также договариваются о том, что все ранее действовавшие договорённости, в том числе достигнутые в результате переговоров, не действуют.

Во всём остальном стороны руководствуются нормами действующего законодательства.

• Утверждение новой редакции договора. Подготовка изменённой версии контракта – важная часть перехода прав. Необходимо заменить наименование стороны, банковские реквизиты, адреса складов и представительств и так далее;
• Указание количества экземпляров. Их 3 – по одному для каждого участника соглашения;
• Фамилии, инициалы и подписи лиц, уполномоченных представлять интересы сторон.

Как происходит переход прав

При оформлении документа сторонам следует учитывать положения главы 24 ГК РФ . Там содержатся нормы, которые регулируют порядок перехода прав кредитора, либо обязанности должника к другому лицу.

Обратите внимание! При переходе всего комплекса прав и обязанностей, предусмотренного договором (передача договора), сделка должна соответствовать нормам как 1-го параграфа, так и 2-го.

Права кредитора могут свободно передаваться без наличия согласия должника. Данное положение не действует в случае, когда обязательство тесно связано с личностью лица. Не передаётся право получения алиментных выплат, компенсаций за ущерб, причинённый жизни или здоровью человека.

Передача обязанности может производиться только при наличии согласия кредитора, кроме случаев, прямо установленных законом.

Замена стороны может производиться на различных этапах исполнения договора:

1. На начальном этапе, когда стороны не приступили к исполнению обязательств. Лицо передаёт новому участнику сделки весь комплекс прав и обязанностей.

Схожая ситуация наблюдается, когда речь идёт о долгосрочных отношениях. Например, при исполнении поставочного договора с периодическими отгрузками товара, когда характеристики партии согласовываются в отдельной спецификации. После поставки и оплаты договор находится в «режиме ожидания».

Перед подписанием соглашения стороны должны достигнуть трёхсторонних договорённостей;

1. После исполнения стороной договора своих обязательств. Если кредитор желает передать своё право, например, на получение оплаты за поставленный товар, то может лишь уведомить своего должника. Согласия получать нет необходимости. Такой порядок установлен в статье 382 ГК РФ.

Обратите внимание! В договоре может быть предусмотрен запрет такого перехода прав. В таком случае потребуется заключение полноценного соглашения.

Уступка требования без согласия должника чаще всего производится в случаях наличия проблем с исполнением обязательств. Другая сторона сделки может быть извещена как прежним участником правоотношений, так и нынешним. При этом необходимо представить доказательство перехода права, например, копию соответствующего договора;

1. При невозможности исполнить взятое на себя обязательство. Например, после произведения оплаты, организация по техническим причинам не может поставить товар, и предлагает иного поставщика с аналогичной продукцией. Альтернативой в такой ситуации является расторжение договора с возвратом авансовых платежей, если таковые производились. Получать согласие кредитора в таком случае обязательно.

Соглашение о замене лица в договоре следует подписывать в любом случае, даже если переход права не предусматривает обязательного согласия другой стороны. Это позволит избежать недопонимания между партнёрами и возможных судебных разбирательств.